莫名堂观察：法律战的杀伤力
时间:2024-10-04 16:21:52出处:休闲阅读（143）
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长期以来，人们熟悉这样的表述：要以法律为武器来保护自己，但不太熟悉另一种表述：利用法律作为武器来打垮政治对手。在今天的美国社会，以法律为武器，或曰法律战（lawfare），正在变成党争的武器。最新一期National Review的文章 Prosecutor as persecutor: on the dangers of lawfare，提出了一些值得注意的观点。
prosecutor 和persecutor有相同的词根secu，其内涵就是“追”，那么prosecute是国家公权力机构对人的“起诉；控告”，而persecute是“迫害”的意思。题目中的prosecutor是检察官，persecutor是加害者。试想，如果检察官变成加害者，那样的社会将是什么情况？
文章指出法律战的实质：Lawfare is the noxious practice by which the incumbent government exploits its prosecutorial power to brand its political opponents not merely as misguided or cynical partisans but as a dangerous criminals who pose an existential threat to the body politic. 法律战是当局利用公诉权，将其政治对手描绘成对现有政治实体的巨大威胁，因而要对其绳之以法。这一幕，其实早在韩国、菲律宾这些国度上演过多次了，声讨方祭出法律宝典，对政治对手一番穷追猛打，不致其锒铛入狱不甘休。之所以说法律战变成了政治迫害的手段，是因为这种战斗只对敌人展开，而对自己人网开一面。
通常，在一个稳定的社会，党派分歧可以通过democratic processes 进行和平解决，而在不稳定的社会，法律战才会频繁上演。美国本不该是一个法律战弥漫的地方，不过，近年来，这把火也烧旺了。
目前的美国，民主党比共和党更多地使用法律战，一些民主党检察官，比如纽约总检察长Letitia James在竞选该职位的时候就许下承诺，如若当选，将让特朗普的生活如同在活地狱一般。(she would use the AG’s authority to enforce civil law to make Trump’s existence a living hell)。对此，保守派评论家指出，进步派的检察官是用”社会正义”而不是”公平正义”作为其指针（make “social justice” rather than “equal justice” their compass）,而后者斩钉截铁地说，“我们特么就是这样！”(Damn right we do!)
长期以来，美国大学的法学院都向学生灌输，“法律是取得社会‘进步’的工具，那是奇想”（the conceit that the law is a tool for achieving “progress”）。而如今美国的很多法学院，在左翼进步派的主导下，不再强调法治的核心性（the centrality of the rule of law），而越来越把解放和公平放在核心位置，目的是加持那些“边缘的声音“，让其挑战社会结构（empower “marginalized” voices to challenge those structure）。简单地说，进步派看到美国社会的不公，他们希望用矫枉过正的方式来完成这个纠错的过程，他们已经把法律战作为他们的荣誉勋章了(wear lawfare like a badge of honor)。
对此，保守派并非无动于衷，美国最高法院不久前裁决，美国总统享有其公职行为的绝对豁免权（has presumptive immunity for all official acts），这个裁决排除了把总统的动机作为刑事起诉他们的依据(that motive is not a basis for bringing criminal charges against presidents)。这里还有一个post hoc的问题（事后归因，即以事件发生的时间顺序来作因果推断，比如某件事情发生在另一件事情之后，就说前一个事情是后一个事情的原因）。以2020年1月6日发生的冲击国会的事情为例，之前特朗普确有在社交媒体上指责民主党人偷了选票，但是冲击国会（后件）和特朗普发文、发表演说疾呼选举不公（前件）之间是否构成了因果关系，其因果链条并未坐实。
文章最后指出，即使有最高法院的裁决，没有迹象表明法律战已经偃旗息鼓，这是一场文化挑战，而非一场法律官司，如果不付出政治代价，此不法风将会一直刮下去。（It won’t be unless and until there is a serious political price to be paid for such malfeasance. Again, there challenge is more a cultural than a legal one.）